Fortegningsrettens omsættelighed

Artiklen påviser, at fortegningsretten ved kapitalforhøjelse i aktieselskaber og anpartsselskaber er frit omsættelig, også selv om vedtægterne og/eller en eventuel ejeraftale indeholder omsættelighedsbegrænsninger for kapitalandele (aktier hhv. anparter) i selskabet. Artiklen analyserer de muligheder, der er for at begrænse fortegningsrettens omsættelighed i vedtægt eller aftale, både i henseende til sådanne bestemmelsers indhold og vedtagelse. Konklusionerne er følgende (her forkortet): (1)Vedtægts- eller aftalemæssige omsættelighedsbegrænsninger gældende for kapitalandele gælder ikke automatisk tilsvarende for tegningsretter. (2) En vedtægtsbestemmelse om begrænsning af fortegningsretters omsættelighed behøver ikke nødvendigvis at være udformet ordret som selskabslovens § 162, stk. 1, 2. pkt. Inden for rammerne af § 162, stk. 1, 2. pkt., kan vedtægtsbestemmelsen regulere omsættelighedsbegrænsningen mere detaljeret. Visse omsættelighedsbegrænsninger, fx et krav om samtykke til overdragelse, må antages at være udelukket, og det samme gælder en køberet, der er udformet, så den vil kunne afskære udnyttelse af fortegningsretten. Ledetråden for, hvad der er tilladeligt, vil være, om vedtægtsbestemmelsen rummer risiko for at destruere fortegningsrettens formueværdi, hvilket er uacceptabelt. En forkøbsret vil ligge inden for rammerne af § 162, stk. 1, 2. pkt., forudsat at forkøbsretten nærmere er udformet på en sådan måde, at den tidsmæssigt både giver plads til afklaring af forkøbsretsspørgsmålet og til derefter at udnytte fortegningsretten. (3) En vedtægtsbestemmelse med omsættelighedsbegrænsning for fortegningsretter kan kun indføres gennem iagttagelse af kravet i selskabslovens § 107, stk. 1, dvs. med tiltrædelse fra alle kapitalejere. Dette indebærer, at en begrænsning af fortegningsretters omsættelighed normalt bedst vil kunne indføres (a) allerede ved stiftelsen af et selskab, hvor §§ 106 og 107 i sagens natur er uden betydning, (b) i selskaber med en meget begrænset ejerkreds, hvor kravet i § 107, stk. 1, relativt nemt kan opfyldes, samt (c) gennem ejeraftale, med disse aftalers fordele og ulemper. (4) Kapitalejere bør tænke sig grundigt om, inden de beslutter en kapitalforhøjelse med fortegningsret i et 'lukket' selskab, i hvilket der ikke gennem vedtægt og/eller aftale er indført omsættelighedsbegrænsninger for fortegningsretterne. Enten må de søge at opnå en indbyrdes aftale om de fortegningsretter, der vil opstå gennem beslutningen om kapitalforhøjelse, eller de må have regnet på, at de konkret kan leve med en situation, hvor enkelte kapitalejere sælger deres fortegningsret til tredjemand.